A regra até 2024
O Código de Processo Civil permite o divórcio consensual por escritura pública quando não há nascituro ou filhos incapazes (art. 733). Por muito tempo, isso significou que bastava ter um filho menor para que todo o divórcio fosse ao fórum, mesmo com o casal de acordo sobre tudo. A Resolução 571/2024 do Conselho Nacional de Justiça mudou a Resolução 35/2007 e abriu uma possibilidade intermediária, que é uma das novas regras mais perguntadas sobre o divórcio extrajudicial.
O que mudou
Com a nova redação do art. 34 da Resolução 35/2007, havendo filhos comuns menores ou incapazes, a escritura de divórcio pode ser lavrada desde que esteja comprovada a prévia resolução judicial de todas as questões referentes à guarda, à visitação e aos alimentos deles, o que precisa constar do corpo da escritura. Em outras palavras: os pontos que envolvem os filhos continuam passando pelo juiz, com a participação do Ministério Público; o divórcio e a partilha dos bens podem ir ao cartório.
O que a escritura precisa conter nesse caso
- Declaração dos nomes e datas de nascimento dos filhos comuns e de quais são incapazes.
- Declaração de que a mulher não está grávida ou de que não tem conhecimento dessa condição.
- Menção à decisão judicial que resolveu guarda, convivência e alimentos.
- Declaração de ciência das consequências do divórcio e de concordância com a regulamentação feita em juízo.
- Assistência de advogado, que pode ser comum aos dois.
Quando o caso continua no fórum
Se a guarda, a convivência ou a pensão dos filhos ainda não foram decididas na Justiça, o caminho mais curto costuma ser uma ação consensual que resolva tudo de uma vez, com a homologação do acordo. Se houver gravidez, o Código de Processo Civil mantém o caso na via judicial. E, na dúvida sobre questões de interesse do menor, o tabelião deve submeter o caso ao juiz que proferiu a decisão (Resolução 35/2007, art. 34, § 3º). A escolha entre fazer tudo no fórum ou dividir em duas etapas depende do que já está resolvido.
Por que a gravidez leva o divórcio ao fórum
O Código de Processo Civil só admite o divórcio por escritura quando não há nascituro (art. 733), e a Resolução 35/2007 exige que as partes declarem ao tabelião que a mulher não está grávida ou que não tem conhecimento dessa condição (art. 34, § 1º). A razão é proteger os direitos de quem vai nascer, como os alimentos. Durante a gestação, a mulher pode pedir alimentos gravídicos ao suposto pai, que o juiz fixa a partir de indícios de paternidade e que, após o nascimento com vida, se convertem em pensão para a criança (Lei 11.804/2008, art. 6º). Havendo gravidez, o divórcio consensual é feito na Justiça, com homologação do acordo e participação do Ministério Público.
Como organizo o caminho
Como advogada de divórcio extrajudicial em Cosmópolis, começo verificando o que já foi decidido sobre os filhos e se a decisão cobre guarda, convivência e alimentos. Quando cobre, preparo a escritura de divórcio e partilha. Quando não cobre, comparo com o casal as duas opções, a ação consensual completa ou a ação só para os filhos seguida da escritura, e explico o tempo e o custo de cada uma.